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        龙大轩£º新时代¡°德法合治¡±方略的哲理思考

        选择字号£º   本文共阅读 101 次 更新时间£º2019-03-10 21:40:20

        进入专题£º 法治   德治   德法合治  

        ¡ñ 龙大轩  

        ¡¡¡¡ ¡¾摘要¡¿ 法律与道德在中国历史上经历了两次大的合与分£¬大凡合的时候治理效果相对较好£¬分则相对较差£¬故新时代选择¡°德法合治¡±的治国理政方略符合历史发展规律£¬具有必然性¡£就操作性而言£¬可以从三个层面展开£º法律制定要将重要道德直接上升为立法£¬或用道德来改革逆情悖理的法律£¬或用道德来改良力度不足的法律£»法律实施要明确两个大的方向£¬即不得让违反道德的行为通过法律谋取不当利益£¬不得让符合道德的行为因为法律承受不利后果£»法律遵守要用法治宣传裨助道德教化£¬用道德教育促进全民守法¡£从文化的角度考量£¬西方在¡°天人相分¡±的主体性价值观支配下形成了?#27835;?#24615;思维方式£¬中国在¡°天人合一¡±的统一性价值观主导下形成了综合性思维方式£¬故西人所采道德法律分而治之的治理模式不适合中国人的思维方式£¬选择¡°德法合治?#26412;?#26377;合理性¡£

        ¡¡¡¡ ¡¾中文关键词¡¿ 法治£»德治£»德法合治

        ¡¡¡¡

        ¡¡¡¡ 法学问题归根到底是一个哲学问题¡£任何法律制度的出台£¬法学都有责任对其¡°是什么¡±的命题做出回应¡£然而£¬为什么会有这样的规定£¬这样的规定合不合理£¬有没有可行性£¬如此等等的追问£¬则需要通过哲理?#27835;?#26469;解答¡£中国共产党第十八届四中全会作出全面推进依法治国的决定£¬并确立了¡°坚持依法治国与以德治国相结合¡±的原则£¬十九大报告再度重申了这一原则¡£从学术史的意义上考察£¬法治与德治的关系£¬是法学理论研究不可回避的重大命题¡£主张二者的结合£¬乃是一种法律思想£¬是习近平新时代中国特色社会主义思想的重要组成部分£»更是一种治国理政的策略¡£为了讨论的集中和深入£¬可名之为¡°德法合治¡±¡£在新时代推进全面依法治国的进程中£¬法治与德治为什么要结合£¿怎么样结合£¿二者的结合有什么样的文化基础£¿正是亟待回答的时代话题¡£

        ¡¡¡¡

        ¡¡¡¡ 一¡¢新时代¡°德法合治¡±方略的必然性

        ¡¡¡¡ 任何民族都无法割裂自身的历史¡£梳理中国数千年治国理政的?#23548;?#29366;况可以看出£¬道德与法律¡¢德治与法治的关系£¬在历史上经历了两次大的合与分¡£

        ¡¡¡¡ (一)第一次德法合分及其得失

        ¡¡¡¡ 早在夏商西周时期£¬国家推行¡°礼乐之治?#20445;?#26159;一种道德与法律相混同的治理模式£¬此为德法之间第一次合¡£礼作为当时的行为规范£¬既能够用来解决纠纷£¬具有法律的性质£»又可?#38405;?#26469;教化民众£¬具有道德的特征¡£及至春秋战国时期£¬以前的?#35048;?#21040;了全面的破坏£¬出现¡°礼崩乐坏¡±之局面¡£如何治理国家和社会£¬儒家主张德治£¬法家主张法治¡£值此群雄¡°争于气力¡±的乱世£¬儒家思想不受青睐£¬法家理论得其时运£¬大多数诸侯国莫不依循其思?#26041;?#34892;法制改革£¬将以前用来保障礼施行的刑罚£¬从礼当中抽出来£¬制定成专门的刑书¡¢刑鼎¡£法家鼻祖李悝在刑书¡¢刑鼎的基础上£¬编纂了¡¶法经?#32602;?#21830;鞅又在¡¶法经¡·的基础上进一步改革£¬¡°改法为律¡£¡±当法或律出现以后£¬以前的礼被抛弃在法律之外£¬不再用国家强制力来保障实施£¬礼遂变成了道德¡£道德与法律由此分开¡£

        ¡¡¡¡ 夏商西周推行礼乐之治£¬虽然存在着道德法律混同不清¡¢礼制等级森?#31995;?#32570;陷£¬却与华夏?#35753;?#30340;生活生产有着天然的契合£¬产生了良好的功用¡£春秋战国£¬以礼为统帅的道德与法律分手而别£¬法治成为时代的最强音¡£及至秦灭六国£¬奉行¡°弃礼任法¡±的治国策略¡£由于缺乏道德的指导¡¢引领£¬秦朝奉行法家之法£¬难免与人的道德情理相悖逆£¬失去了民心基础£¬故秦朝统治前后不到16年¡£

        ¡¡¡¡ (二)第二次德法合分及其得失

        ¡¡¡¡ 汉初统治者总结前朝得失£¬到?#20309;?#24093;¡°?#24449;?#30334;家£¬独尊儒术¡±时£¬采纳了一代大儒董仲舒的¡°礼法并用¡¢德主刑辅¡±主张¡£故汉朝开始了¡°引礼入法¡±运动£¬?#33322;?#21335;北朝礼法结合得到了进一步发展¡£?#25945;?#26397;£¬形成了礼法合一的格局£¬宋元明清基本沿袭这一治理模式£¬直?#35282;?#26411;向西方学习£¬才有了质的变化¡£在这一模式的治理下£¬中国形成了一以贯之的礼法社会£¬历史上出现了一个又一个的盛世£¬形成了一系列优秀的文化传统¡£清末以来£¬我们向西方学习£¬走上了道德法律分而治之的道路£¬道德的问题归道德?#38469;ø£?#27861;律的问题归法律调整¡£这种模式能够缩小法律打击面£¬有利于人权¡¢自由的保障£¬亦利于立法?#38469;?#30340;专精£¬推动了法律制度建设的进步¡£但由于这一套法律体系是移植而来£¬有的领域不能与中国文化相适应£¬久而久之£¬难免会出现法律规定与道德情理相冲突的现象¡£

        ¡¡¡¡ 总结历史?#31995;?#24503;¡¢法律两次合与分的经验教训£¬可以看到这样的规律£º合则治理效果相对较好£¬分则治理效果相对较差¡£故坚持法律与道德¡¢法治与德治相结合£¬是历史发展的必然选择¡£

        ¡¡¡¡

        ¡¡¡¡ 二¡¢新时代¡°德法合治¡±方略的操作性

        ¡¡¡¡ 今日¡°结合¡±一词£¬在中国传统哲学中通常表达为¡°和合¡±¡£主要包含两层含义£º其一£¬世间万物¡¢?#24605;?#19975;象虽然各有不同£¬却可以调?#25512;?#26469;£»其二£¬这?#20540;?#21644;不会使各物象改变其内在实质£¬在保留其自身不同的前提下与对象交织融合£¬从而获得更新更大的力量¡£新时代的德法合治则是在法律与道德之间£¬既承认其各自的独立性£¬又重视二者的有机统一¡£一方面用道德滋养法治£»另一方面用法律保?#31995;?#24503;¡£

        ¡¡¡¡ (一)法律制定层面的德法合治

        ¡¡¡¡ 古人云£º¡°律设大法£¬理顺人情¡£¡±法律作为人为制定的规则£¬应当体现这种情理¡£1.重要领域的道德规范直接上升为立法¡£当下社会£¬在法律制定层面推行德法合治£¬首要?#26041;?#23601;是将重要的道德范畴转化为法律制度¡£2.用道德改革逆情悖理的法律¡£没有道德的引领£¬单纯的法治很可能走偏£¬就可能出现一些不近情理的法律规定£¬还需对我国传统法律文化中的成功经验进行创造性吸收£¬使德法之间达到有机结合¡£3.用道德改良力度不足的法律¡£历史上的诚信之德£¬既依赖道德教化的引导£¬更得益于法律制度的规制£¬尤其是刑法的调控¡£近代以来向西方学习£¬奉行¡°民事行为不科刑¡±的理论£¬法律中分出刑事¡¢民事¡£违反经济领域中的诚信道德而产生的纠纷£¬属于民事违法£¬不再是犯罪£¬只能用返?#20849;?#20135;¡¢支付违约金这些民?#30053;?#20219;方式来制裁¡£这样的法律在?#25215;?#20154;看来根本不具有惩罚性质£¬于是经济交往中违法失信的行为接踵而至£¬出现诚信危机¡£对道德有所维护而力度不足的法律£¬通过调整修改而加大力度£¬才能使法治与德治相得益彰¡£

        ¡¡¡¡ (二)法律实施层面的德法合治

        ¡¡¡¡ 法律作为人为制定的规则£¬?#35789;?#23545;道德做了最详尽的考虑与吸纳£¬也会因律条有限而情?#27425;?#31351;£¬在具体执行时都难免会和道德发生冲突£¬故需要用道德来指导执法司法£¬以使案件处理符合人的常情常理¡£1.不得让违背道德的行为通过法律而获得不当利益¡£法律乃人类行为之低限£¬而道德是高限¡£故一个人的行为违反了道德£¬却不一定违反法律¡£缺德只会受?#25509;?#35770;的谴责£¬不会受到法律的制裁£¬?#34892;?#20154;就视之蔑如£¬根本不拿道德当回事£¬还要依法去谋取利益¡£所以在法律施行层面£¬凡是违反道德的行为£¬要严格杜绝其通过法律途径获取不当利益¡£2.不得让符合道德的行为因为法律而承受不利后果¡£由于道德的限度高于法律£¬故从逻辑上讲£¬符合道德的行为不可能会违反法律£¬更不应该受到法律的追究£¬但落实到?#36861;?#22797;杂的生活中却并不尽然¡£最高法院常务副院长沈德咏在?#37117;?#25345;依法治国和以德治国相结合£¬立足司法职能大力弘扬社会主义核心价值观¡·的?#19981;?#20013;说£º¡°要充分发挥司法审判惩恶扬善的功能£¬运用法治手段解决道德领域突出问题£¬弘扬真善美¡¢打击假恶丑¡±¡£

        ¡¡¡¡ (三)法律遵守层面的德法合治

        ¡¡¡¡ 法律的遵守在法治建设中有着举足轻重的作用¡£1.以法辅德£º用法制教育裨助道德教化¡£邓小平同志在上个世纪就说过£º¡°加强法制重要的是要进行教育£¬根本问题是教育人¡£¡±法制教育本身就包含着道德教育£¬是以法治促进德治的奥妙所在¡£2.以德助法£º用道德教化促进全民守法¡£如果说法制教育可以培养民众被动守法的意识£¬那么道德教化则能够养成主动守法的品格¡£时下法律生活一些匪夷所思的现象£¬正印证了这一?#24726;?#25110;者借助法律技巧去逃避制裁£¬或者利用法律缝?#24230;?#32993;搅蛮缠¡£如此种种£¬恐怕不是行为人不懂得法律£¬而是不?#24605;?#26368;基本的道德观念¡£所以要达到全民守法的预期£¬法制教育固然重要£¬道德教育恐怕更为重要¡£

        ¡¡¡¡

        ¡¡¡¡ 三¡¢新时代¡°德法合治¡±方略的合理性

        ¡¡¡¡ 文化像土壤£¬法律制度不过是这土壤上的一种植物而?#36873;?#22312;中国传统文化的土壤上£¬我们长出了礼法结合的¡°植物?#20445;?#20134;即道德法律综合为治的治理模式£»近代以来向西方学习£¬推行的是德法分治的模式£¬强调道德与法律之间应当有明确的边界¡£这一治理模式£¬或许适应西方的文化土壤£¬移植到中国£¬难免水土不服¡£

        ¡¡¡¡ (一)中西文化的差异

        ¡¡¡¡ 中西文化的不同£¬这就是决定我们在治理模式上有不同选择的文化根基¡£1.价值观不同¡£哲学与文化学意义上的价值观£¬指人们对宇宙¡¢社会¡¢人生的总体看法¡£中国人认为£¬人类在宇宙万物中太渺小了£¬必须和万事万物保持统一£¬才能长久地生存下去¡£这种价值观£¬我们的祖先把它叫做¡°天人合一?#20445;?#21746;学上则称其为¡°统一性原则?#20445;?#21363;人要与万事万物保持统一£»西方认为£¬人是¡°万物之灵?#20445;?#21487;以征服¡¢?#21152;小?#21033;用整个世界£¬是万事万物的主体¡£这种¡°天人相分¡±的价值观£¬哲学上称作¡°主体性原则¡±¡£2.思维方式不同¡£中国人是统一性的价值观£¬遇到任何一个问题£¬都会把个体放在整体背景当中£¬综合起来考虑£¬是一种综合性的思维方式£»西方人奉行主体性价值观£¬遇到任何问题£¬就要打破条件£¬逐一进行?#27835;?#30740;究£¬从而占有它¡¢利用它¡¢征服它£¬是一种?#27835;?#24615;的思维方式¡£由于文化是数千年积淀而成£¬各自有不同的传统£¬不可能用一?#27835;?#21270;去压制或替代另一?#27835;?#21270;¡£

        ¡¡¡¡ (二)中西文化的差异决定了治理模式的不同

        ¡¡¡¡ 文化的差异不仅使中西方的日常生活各有异趣£¬处置社会生活的方法£¬亦大相径庭¡£1.?#27835;?#24615;思维促成德法分治¡£在法律与道德的关系上£¬受?#27835;?#24615;思维支配£¬西方否定两者之间的联系£¬采取的是道德与法律分而治之的治理模式¡£及于法律内部£¬亦以?#27835;?#24615;思维进行设计£¬从而衍生出严密的法律规范形式£¬且有程序法与实体法之分¡£若要衡量某个行为是否为犯罪£¬则有犯罪构成理论¡£国人熟悉的是四要件说£º主体¡¢客体¡¢主观方面¡¢客观方面¡£看一个人的行为是否构成犯罪£¬用这四个要件来套¡£套得上便是犯罪£¬套不上就不是¡£2.综合性思维铸就德法合治¡£中国人秉持综合性思维£¬在这种思维方式的指导下£¬中国在数以千年的?#23548;ùÖ行?#25104;了¡°天理¡¢国法¡¢人情¡±的法律运行机制¡£在这一机制中£¬法律不是孤立的£¬需要和情理相勾连¡£注重情理法的融合£¬正是德法合治的传统¡£在法律内部£¬有的行为明明是犯罪£¬用四要件来套£¬居然不构成犯罪£»有的行为明明不是犯罪£¬用四要件来套£¬可能就变成了犯罪¡£于此£¬法律便严重冲击了人们对是非善恶的基本道德判断¡£为了解决这种德法冲突£¬最高人民法院作出指示£¬司法审判要将案件置于天理国法人情之中综合考量£¬¡°我国有着数千年文化传统£¬天理¡¢国法¡¢人情是深深扎根于人们心中的正义观念£¬蕴含着法治与德治的千古话题¡±¡£这正是对中国文化的回归¡£

        ¡¡¡¡ 比较可知£¬坚持依法治国与以德治国相结合£¬在中国有着深厚的历史渊源和文化土壤£¬是总结几千年治国理政经验智慧的结晶£¬必将指引我们沿着中国特色社会主义法治道路奋力前进£¡

        ¡¡¡¡

        ¡¡¡¡ ¡¾期刊名称¡¿¡¶中国法学£¨文摘£©¡·¡¾期刊年份¡¿ 2018年 ¡¾期号¡¿ 1

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        本文责编£º陈冬冬
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